合同中的企業風險管理

主講老師：張嶂

課程詳情：

企業的對外經營活動離不開合同，合同確定企業交易和投資的權利義務關系。但是，合同的擬定要求有很高的法律素養和訓練。目前，企業一般由外聘律師或內部法務對合同進行擬定和審核，但是，這種模式有一定的缺點：
● 外聘律師未必對企業內部運作或交易有非常詳細的了解，擬定出來的合同可能不能完全實現企業的目的
● 合同的情況往往是第一線的工作人員最清楚。如果把合同擬定的全部工作交給律師或法務，信息傳遞的減損將影響合同的質量。
同時，就企業內部風控管理體系而言，提高全員的合同知識水平和風險意識，使全體員工掌握全面和基礎的合同法知識，能夠極大降低企業的合同管理風險，從源頭上把風險控制住。

課程目標：
通過授課和案例分析，使學員全面掌握合同法中關鍵的法律要點，學會草擬符合法律規范的合同，避免大多數合同陷阱，識別合同中的法律風險，在擬定合規合同水平方面有根本性地提升。
就企業內部風控管理體系而言，提高全員的合同知識水平和風險意識，使全體員工掌握全面和基礎的合同法知識，能夠極大降低企業的合同管理風險，從源頭上把風險控制住。誠實信用原則

課程時間：1-2天，6小時/天
課程對象：企業中所有接觸合同，需要草擬或審核合同的人員
課程方式：講授、案例討論、演練
課程特色：全部以案例分析入手，通過案例把握合同法律要點，深入淺出

課程大綱

第一講：合同的訂立
一、訂立
1. 訂立的資格
2. 合同的形式
3. 書面形式的涵義
4. 合同的條款
5. 訂立合同的方式
二、要約
1. 要約邀請
2. 要約的生效
3. 要約的撤回
4. 要約的撤銷
5. 要約不得撤銷的情形
6. 要約的失效
三、承諾的涵義
1. 承諾的方式
2. 承諾的期限
3. 承諾期限的起算
4. 合同成立的時間
5. 承諾的生效
6. 承諾的撤回
7. 新要約
8. 遲到的承諾
9. 承諾對要約內容的實質性變更
10. 承諾對要約內容的非實質性變
11. 確認書
四、合同的成立
1. 合同成立的地點
2. 以合同書訂立合同時合同的成立地點
3. 違反法定或約定形式時合同的成立
4. 未簽字或蓋章時合同的成立
5. 提供格式條款者的提醒與說明義務
6. 無效的格式條款
7. 格式條款的解釋
五、締約過失責任和不得泄露或不正當使用商業秘密的義務
小問題：如何正確地訂立合同？
1）未簽訂正式的交易合同，傳真件可以嗎？
2）如何區分要約和要約邀請
3）已經發出的貨物與要約內容不一致如何處理？
案例1：“我愛吃垃圾”是一家生產垃圾桶的公司，一般都是用電話、電郵、傳真和國內外客戶聯系業務。客戶經理在網上認識一個要購買垃圾桶的客戶。客戶把垃圾桶的樣式、要求等用郵件發過來。經理以郵件的方式進行了確認。客戶付了2萬元作為預付款。公司把垃圾桶都發給了客戶。但是，客戶收到貨后，卻覺得垃圾桶比預想的要小，雖然當時在電郵里說了尺寸，但是現實中還是不合適。客戶一查發現大家沒有簽合同，所以拒收這批貨物，并終止合作。公司認為垃圾桶都做出來了，如果客戶不要，垃圾桶就要變垃圾了。問題是：客戶的理由成立嗎？

第二講：合同的效力
一、合同的生效
1. 附條件的合同
2. 附期限的合同
3. 限制行為能力人訂立的合同
4. 無權代理人訂立的合同
5. 表見代理
6. 越權代表行為
7. 無權處分
二、合同無效的情形
1. 無效的免責條款
2. 可撤銷或可變更的合同
3. 撤銷權的消滅
4. 合同自始無效與部分有效
5. 合同解決爭議條款的效力
6. 合同無效或被撤銷的法律后果
7. 惡意串通獲取財產的返還
小問題：合同如何才能生效？
1）附條件合同的生效條件是什么？
2）未蓋章但已經履行的合同發生法律效力嗎？
3）在合同上摁手印和簽字具有同等的法律效力嗎？
4）買賣雙方達成的口頭協議有效嗎？
5）格式合同中的哪些條款是無效的？
6）受欺詐而簽訂的合同可以撤銷嗎？
7）重大誤解下簽訂的合同有效嗎？
8）合同未成立，還要對對方的商業秘密保密嗎？
案例1：達爾文公司和米爾公司準備合作制造手機。由于各類籌備事項非常復雜，所以雙方簽訂了一份《意向書》，并約定一周后大家簽訂正式的合同，現在各自回去籌備物料，人員。米爾公司是手機原料供應商商。為了籌備工作，其凍結了手上原料的買賣行為。結果在簽訂正式合同之前，由于手機行業的下行波動，手機原材料突然大幅降價。看到手機行業不行了，達爾文公司突然通知米爾公司不簽訂正式合同了，雙方取消合作。米爾公司非常氣憤，因為凍結原料買賣導致自己受了很大的損失。所以它希望達爾文公司能夠賠償。達爾文公司說，意向書的意義就是非正式的合同，我們既然沒有簽訂正式合同，自己就應該預見商業的風險。所以我沒有義務賠償。問題：僅從法律角度看，你支持達爾文公司還是米爾公司？

第三講：合同的履行
一、合同履行的原則
1. 合同內容的補充
2. 約定不明時的履約規則
3. 執行政府定價或指導價
4. 向第三人履行的合同
5. 由第三人履行的合同
二、同時履行抗辯權
三、先履行抗辯權
四、不安抗辯權
小問題：履行中會發生什么重要的法律問題？
1）沒有約定明確的履行地合同該如何履行？
2）買賣合同生效后還能再對產品質量提出要求嗎？
3）合同生效后，對方財務出現重大問題怎么辦？
4）什么是“先履行抗辯權”，有什么用處？
5）對方沒有先履行合同，我方絕不付款——這正確嗎？
6）什么是“不安抗辯權”，有什么用處？
7）合同中約定“近期提貨”，提貨人可以隨時提貨嗎？
8）合同中約定“有利于實現合同目的的方式”如何理解？
9）借貸雙方存在爭議時，交易習慣能否作為判斷依據？
案例1：小土豆賓館向大象雞場詢問是否有大肥雞出售。大象雞場說，有雞，而且都是好雞，每只500元。小土豆賓館說，你是養雞場還是黑社會？如果每只100元就要100只。大象雞場說可以，接著馬上運了100只過去。運到后，大象雞場說，我這回運來的雞比原來跟你說的更好，而且也不貴，一只算你110元。小土豆賓館說太貴了，不要了，要撤銷雙方的合同。大象雞場感到很生氣，合同都訂立了，價格差的也不多，怎么能說撤銷就撤銷呢？問題：小土豆賓館能夠直接撤銷這份合同嗎？
案例2：老趙是收購山竹的，去年山竹產量小，沒收來多少。今年他想得加大給果農的宣傳力度。因此散發了很多宣傳資料，并在宣傳中說“高價收購山竹”。結果，今年山竹產量卻非常大，遠遠超過了老趙的收購能力，所以老趙就拒絕再收購源源不斷送過來的山竹。果農認為老趙的拒收行為構成違約，而老趙認為他和果農之間沒有達成協議。
案例3：嘟嘟面粉廠與小賴食堂簽訂了一份面粉買賣合同，約定合同生效后3個月內，嘟嘟面粉廠向小賴食堂供應200噸面粉。小賴食堂收到面粉后1個月內支付全部貨款。合同生效后沒幾天，嘟嘟面粉廠就在企查查上發現小賴食堂涉及到好多宗訴訟，公司賬戶也被查封了，經營狀況嚴重惡化。因此，嘟嘟面粉廠不想供貨了。但是小賴食堂說，我被查封和你我之間的合同沒有關系，你供貨后我一定會按照合同約定付款。如果你不供貨，就是違約。在這種情況下，嘟嘟面粉廠怎樣做才能既保障自己的權利，又不構成違約呢？

第四講：合同的變更和轉讓
一、當事人協商變更合同
二、債權轉讓
1. 債權轉讓的通知
2. 從權利隨主債權轉移
3. 債務人對受讓人的抗辯
4. 債權轉讓時債務人的抵銷權
三、債務承擔
1. 新債務人享有原債務人的抗辯
2. 從債務隨主債務轉移
四、合同轉讓的相關手續
1. 合同權利義務的概括轉讓
2. 合同權利義務概括轉讓的適用條款
3. 當事人分立、合并與合同的權利義務
小問題：風險往往發生在變動之時
1）當事人對合同內容未做明確變更，約定按原合同履行可以嗎？
2）債權人轉讓債務應否通知債務人？
3）債務人轉讓權利不經債務人同意可以嗎？
4）一方延遲履行合同，另一方可以單方解除合同嗎？
5）合同履行期限屆滿前，一方明確表示不履行的，另一方可以解除合同嗎？
6）合同簽訂后原材料大幅上漲，供貨方可以要求變更或解除合同嗎？
7）按合同約定給對方送鮮魚，對方無故拒絕受領怎么辦？
案例1：佳佳水果公司給樂樂超市供應一年的水果。半年后樂樂超市經營狀況不行，都快付不出水果錢了。樂樂公司說，錢小媽公司也需要水果，咱們的合同不是還沒有到期嗎，你干脆把后半年的水果供應給錢小媽好了。錢小媽也同意接受后半年的水果了。當初佳佳水果是答應免費運輸的，但現在錢小媽的地方比樂樂超市遠一倍，所以佳佳水果說，由于地方遠了，要錢小媽分攤多出的運費，這樣更公平一些。錢小媽需要支付運費嗎？
案例2：錢亮亮有一個廣告公司，由于經營的原因，向老同學肖糊涂借款10萬元，約定一年后歸還。借到錢后，錢亮亮的公司就接拍了一個公司的宣傳片，約定公司半年內支付10萬元。可惜這個公司一直沒有支付。轉眼間，借款也到期了，錢亮亮的公司沒有錢歸還。他跟老同學說，別人欠我10萬，要不你去要，要來了歸你。肖糊涂去要的時候，那家公司說，我又不欠你錢，你無權來問我要債。

第五講：合同的權利義務終止
一、合同權利義務終止的情形
1. 合同終止后的義務
2. 合同的約定解除
3. 合同的法定解除
4. 解除權的行使期限
5. 解除合同的程序
6. 合同解除的法律效果
7. 結算和清理條款
二、法定抵銷和約定抵銷
三、免除和混同

第六講：違約責任
一、違約形態與違約責任承擔方式
1. 預期違約
2. 金錢債務的履行
3. 非金錢債務的履行不能
4. 質量不符合約定時的違約責任
5. 履行義務或采取補救措施后的賠償責任
二、違約損害賠償的可預見規則與懲罰性賠償責任
1. 違約金與約定的違約損害賠償計算方法
2. 定金
3. 違約金與定金的選擇
三、雙方違約、因第三人的過錯造成的違約和責任競合
小問題：有效的責任是阻止違約，降低風險的保障
1）一方違約另一方可以既要違約金又要定金嗎？
2）合同中約定違約金，另一方可以要求減少嗎？
3）實際損失與合同約定不符，應該按哪一個標準要求賠償？
4）對于合同中約定的定金，應當注意哪些關鍵條款？
5）因第三人原因造成違約的，違約責任由誰承擔？
案例1：靚靚科技公司找到程序猿小何，準備聘請小何為該公司編寫程序代碼。為準備編程事項，靚靚公司把很多公司秘密透露給了小何。但是后來因為報酬問題沒談成，雙方沒有簽署合同。靚靚公司警告小何不能把公司秘密透露給別人。但是小何認為，雙方沒有達成合同，所以雖然在道德上可以這么做，但是在法律上沒有義務為公司保守秘密。而且公司沒有因為要小何保守秘密而支付給小何封口費。

第七講：買賣合同
1. 買賣合同的條款
2. 出賣標的物的條件
3. 標的物所有權轉移時間
4. 標的物所有權保留條款5. 出賣人的基本義務
6. 有關單證和資料的交付
7. 交付期間
8. 未約定標的物交付期限或約定不明的處理
9. 簡易交付
10. 條交付的地點11. 買受人導致交付遲延時的風險負擔
12. 在途標的物的風險負擔
13. 需要運輸的標的物的風險負擔
14. 根本違約與風險負擔
15. 買受人的基本義務
16. 支付價款的地點
17. 支付價款的時間
18. 標的物孳息的歸屬
小問題：
1）買賣合同是否一定要交付物品才生效？
2）未訂立書面合同，送貨單可以作為買賣依據嗎？
3）空調廠延遲交貨，商場可否因空調降價要求少付貨款？
4）未仔細驗貨就在送貨單上簽字，可以視為已經驗貨了嗎？
5）產品在質保期內出現問題，買方可以少付錢嗎？
6）分批購進貨物，其中一批有質量問題怎么辦？
案例1：小明超市向小強食品公司訂購了一批蟑螂藥。小強食品公司迅速準備好了所有貨物，突然發現當初業務人員和小明超市簽訂的合同約定：“在門口交貨。”問題是，這個“門口”指的是小強公司的門口呢，還是小明超市的門口呢？你認為應該在哪個門口交貨？
案例2：當當石材公司做的石獅子非常威武。該公司和老虎房地產公司簽訂買賣合同，賣了10對石獅子給老虎地產。當當公司委托了一家熟悉物流公司送貨，但是簽訂合同時沒有寫運費誰承擔。石獅子送到后，物流公司找老虎地產要運費。老虎公司認為：如果當初說了運費的事情，價格就要另外談了。我們以為既然是當當公司的石獅子，那么肯定是當當公司承擔運費啦。當當公司說，我賣的是石獅子，運費當然是受益方承擔了。

第八講：贈與合同
1. 贈與合同的涵義
2. 贈與合同的任意撤銷與限制
3. 贈與的登記等手續
4. 受贈人的交付請求權
5. 贈與人責任
6. 附義務的贈與
7. 贈與財產的瑕疵擔保責任
8. 贈與人的撤銷權
9. 贈與人的繼承人或法定代理人的撤銷權
10. 贈與財產的返還
11. 贈與義務的免除

第九講：借款合同
1. 借款合同的涵義
2. 借款合同的形式與內容
3. 借款合同的擔保
4. 借款人提供真實情況的義務
5. 禁止預先從本金扣除利息
6. 貸款人的賠償責任與借款人按約支付利息的義務
7. 貸款人的檢查監督權
8. 按約使用借款
9. 利率的確定
10. 按約支付利息的義務
11. 返還借款的期限
12. 逾期利息
13. 提前償還借款的利息計算
14. 借款的展期
15. 自然人之間的借款合同的生效時間
16. 自然人之間借款的利息
小問題：
1）借款合同未約定還款期限，貸款人什么時候可以要求還款？
2）個人借貸未約定利息的，貸款人可以要求利息嗎？
3）借款利息可以直接從本金里扣除嗎？
4）如果借貸雙方都同意利滾利，可以嗎？
案例1：張小小和劉老爺在水果批發市場相鄰開水果檔。兩個人經常互相借款支持生意。這一次，劉老爺又問張小小借了5萬元。十天后，劉老爺還了一部分錢，張小小出具了一張收條。但后來兩個人因為客戶問題發生打斗。劉老爺就不還錢了。張小小訴至法院，說劉老爺只還了1萬元，還欠4萬元。但劉老爺說還了4萬元，還欠1萬元，還出具了張小小寫的收據，上面果然寫著“還欠款1萬元”。劉老爺認為，這個“還”字讀“hai”。張小小認為，這個“還”字讀“huan”。
案例2：老王向老趙的公司借5萬元用于給自己的雜貨店購買辣條。雙方簽訂了借款合同并約定利息為本金每個月的10%，并約定合同簽字就生效，生效后老王去老趙公司拿5萬元。合同生效后，老王陪同隔壁老鐵的太太出去旅游了一趟，過了1個月才回來。他趕忙去老趙公司拿錢。老趙說可以給你錢，但是你要支付這1個月的利息。老王很生氣，我都沒用你的錢，我怎么要支付利息呢？老趙說，因為這筆錢我一直放在這里沒用，如果不是給你留著，我早就用了，所以你要支付利息給我。問題：老王需要支付這一個月的利息嗎？
案例3：老王要開一個雜貨店，缺資金，就問老趙借了10萬，打了個借條，但是沒有約定借款到期時間，也沒有約定利息。過了半年，老王還不還錢，老趙把老王告上法庭，要求歸還本金，并希望老王能支付一些利息。老王說，咱們沒有約定利息，我就沒有義務給你利息。老趙說，借了這么長時間，雖然沒有約定利息，但是借款給利息不是天經地義的嗎？你又不還錢又不給利息，公平嗎？如果你是法官，你會怎么判？

第十講：租賃合同
1. 租賃合同的涵義
2. 租賃合同的內容
3. 租賃的期限
4. 租賃合同的形式
5. 出租人的義務
6. 承租人的義務
7. 按約與正當使用租賃物的免責
8. 違反約定與不正當使用租賃物的責任
9. 租賃物的維修義務
10. 承租人要求出租人維修的權利
11. 租賃物的保管義務
12. 租賃物的改善與增設
13. 轉租
14. 租賃物收益的歸屬
15. 支付租金的期限
16. 未支付、遲延支付和逾期不支付租金的責任
17. 出租人的權利瑕疵擔保
18. 買賣不破租賃
19. 承租人的優先購買權
20. 租賃物的毀損滅失
21. 租期期限不明的處理
22. 租賃物的瑕疵擔保
23. 共同居住人的居住權
24. 租賃物的返還
25. 續租。
小問題：
1）租房合同可以簽訂為30年租期嗎？
2）租賃期滿后，出租者不反對租房者繼續居住的，原租賃合同還有效嗎？
3）公司可以買下承租的房屋嗎？
案例1：當當屠宰廠業務擴大了，需要更大的冷庫儲藏肉類，于是和一直合作的冷庫廠訂立了租賃合同，約定“只要冷庫廠擴大了冷庫，當當屠宰廠就保證全部租用。”兩個月后，冷庫廠告訴當當屠宰廠，擴建部分全部完成了，趕快來租吧。當當屠宰廠看了擴建的地方后覺得新設備不行，所以拒絕履行租賃合同。請問：當當屠宰廠可以拒絕履行已經簽訂的合同嗎？
案例2：老鐵家里有礦，還買了很多房子用于出租。由于房子太多，所以有一次記不得有間房子的租賃期過了三個月了，但租客小陳還住在里面，也沒有簽訂新的合同。老鐵問小陳還繼續租房子嗎，小陳說要繼續租。老鐵說，租可以，今年租金都漲了，我也要漲租金50%。你不僅以后要按照新租金交納，而且原合同到期后你住的這三個月也要按照新的租金交納。小陳覺得不開心，他認為雖然我沒簽合同，但是這三個月漲租金的事情也沒和我提前商量啊。早知道這樣我就不租了。老鐵說，到期后你早該搬出去，如果你不補交租金，明天就給我滾粗。問題：你覺得老鐵的做法是否正確？

第十一講：建設工程合同
1. 建設工程合同的形式
2. 建設工程的招標投標
3. 總包與分包
4. 重大建設工程合同的訂立
5. 勘察、設計合同的內容
6. 施工合同的內容
7. 建設工程監理
8. 發包人檢查
9. 竣工驗收
10. 勘察、設計人的責任
11. 施工人的責任
12. 承包人的損害賠償責任
13. 發包人違約責任
14. 發包人原因致工程停建、緩建的責任
15. 發包人原因致勘察、設計、返工、停工或修改設計的責任
16. 建設工程價款的優先受償權
17. 適用承攬合同的規定
案例1：鵬鵬公司要建設喜糖大廈，所以舉行了招投標會。同同公司榮幸中標了，大家根據中標內容簽訂了正式的《喜糖大廈建設工程施工合同》。合同簽訂完成后，在施工過程中，雙方又根據實際情況簽訂了《喜糖大廈建設補充協議》。兩份合同的主要部分內容一樣，但是對付款賬號、計價方式、仲裁地點、負責經理核算人員的名字和質保期限進行了變更。工程建設完成后，鵬鵬公司拖欠部分工程款沒有支付，同同公司根據合同及補充協議提起訴訟。鵬鵬公司認為，雙方簽訂的補充協議無效，所以應該只按照中標的施工合同進行裁決。第一種意見：中標合同才有有效的。補充協議不是標書內容的一部分，所以是無效的。第二種意見：補充協議也是雙方真實意思的表示，所以應該認定為有效。
案例2：棒棒公司和糖糖公司準備合作開發建房，簽訂了《合作開發房地產合同》，約定共同開發螳螂山公寓。其中：（1）棒棒公司負責所有手續的辦理和少部分運營資金，糖糖公司負責籌措所有建設資金并負責建設；（2）雙方共同管理項目。令人費解的是，之后，棒棒公司和糖糖公司又簽訂了一份《建設工程施工合同》。根據該合同，糖糖公司負責螳螂山公寓的施工建設，棒棒公司負責支付工程款。工程建好后，棒棒公司支付了工程款。公寓也在銷售了。這時，糖糖公司說，我也是合作的一方，所以公寓銷售利潤有我的一份。棒棒公司說，我不是支付給你工程款了嗎？你咋能兩頭都占呢？意見A：棒棒公司和糖糖公司的兩個合同并存且有效，都應該得到履行意見B：雙方的合作合同關系已經變更為建筑工程關系。

第十二講：保管合同
1. 保管合同的涵義
2. 保管費的支付
3. 保管合同的成立
4. 給付保管憑證
5. 妥善保管保管物的義務
6. 寄存人的告知義務
7. 保管人親自保管的義務
8. 保管人不得使用保管物的義務
9. 保管人的危險通知義務
10. 保管人對保管物毀損滅失的責任
11. 寄存人寄存貴重物品的聲明義務
12. 保管物的領取
13. 保管物的返還
14. 保管貨幣的返還
15. 保管費的支付期限
16. 保管人的留置權
小問題：
1）保管人未妥善保管造成物品損壞如何處理？
2）先存放后繳費，存放物損壞的責任由誰承擔？
3）無償替人看包，包被偷走要承擔責任嗎？

第十三講：委托合同和居間合同
1. 委托合同的涵義
2. 特別委托與概括委托
3. 處理委托事務的費用的預付與償還
4. 受托人服從指示的義務
5. 親自處理委托事務及轉委托
6. 受托人的報告義務
7. 隱名代理
8. 委托人的介入權與第三人的選擇權